Что учесть при заключении договора денежного займа между заимодавцем-юрлицом и заемщиком-физлицом

Что учесть юридическому лицу при заключении договора денежного займа с заимодавцем — физическим лицом

Такой договор будет заключенным с момента передачи суммы займа, а не с момента подписания договора. Поэтому важно правильно оформить передачу денег.

Если деньги передаются под проценты, в договор целесообразно включить условие об удержании НДФЛ и право на досрочный возврат займа.

А если заимодавец состоит в браке, то стоит получить согласие его супруга на выдачу займа.

Если заем выдает руководитель или участник (акционер) заемщика, то договор может быть сделкой с заинтересованностью. В таком случае лучше заранее получить согласие на сделку совета директоров или общего собрания участников (акционеров).

  1. Как оформить договор займа и передачу денег по нему

Составьте договор в письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ). Можно составить его в виде одного документа (в том числе электронного), обеспечив подписание сторонами. Если по каким-то причинам единый документ вы составить не можете, то подтвердить письменную форму можно, обменявшись письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абз. 2 п. 1 ст. 160 ГК РФ (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Обратите внимание: чтобы договор считался заключенным, подписать договор займа с заимодавцем-физлицом недостаточно. Важно, чтобы заимодавец фактически передал сумму займа, а вы ее получили, поскольку заемное обязательство возникает с момента фактической передачи денег (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Это означает, что вы не можете, ссылаясь на подписанный договор, потребовать от заимодавца передать сумму займа, если он этого не сделал.

Сумма займа может передаваться как наличными деньгами в кассу организации, так и в безналичном порядке путем ее перечисления на расчетный счет заемщика (п. 1 ст. 140 ГК РФ). При этом учтите, что если заимодавец действует как предприниматель, то заем по одному договору можно выдать наличными только в пределах 100 000 руб. либо суммы в иностранной валюте, эквивалентной 100 000 руб. по официальному курсу, установленному Банком России на дату проведения наличных расчетов (п. 4 Указания Банка России от 09.12.2019 N 5348-У). Таких ограничений нет, если заключение договора не связано с осуществлением заимодавцем предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 861 ГК РФ).

1.1. Как оформить передачу займа в наличной форме

Наличные деньги принимаются в кассу юридического лица по приходным кассовым ордерам (п. 5 Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У).

Подготовьте приходный кассовый ордер, в котором в качестве основания принятия денег укажите, что предоставляется заем по договору, зафиксируйте наименование, номер и дату договора.

Пример формулировки в строке «Основание» в приходном кассовом ордере

Предоставление займа по договору займа от 29.01.2021 N 1.

Подготовьте квитанцию к ордеру и передайте ее заимодавцу на бумажном носителе или в электронном виде (п. 5.1 Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У). Для заимодавца она является документом, подтверждающим факт получения заемщиком суммы займа.

1.2. Как оформить передачу займа в безналичном порядке

Для этого согласуйте с заимодавцем форму безналичных расчетов и оформление им платежного документа. Сообщите заимодавцу реквизиты, необходимые для перечисления суммы займа. Это позволит ему не ошибиться при заполнении платежного документа.

Если вы согласовали, что сумма займа перечисляется платежным поручением, попросите заимодавца указать в качестве назначения платежа, что предоставляется заем по договору, наименование, номер и дату договора.

Пример формулировки в графе «Назначение платежа» в платежном поручении

Предоставление займа по договору займа от 29.01.2021 N 1.

  1. Нужно ли согласие супруга заимодавца на передачу суммы займа

Если заимодавец состоит в браке, вероятнее всего, сумма займа является общим имуществом супругов. В таком случае согласие супруга заимодавца на передачу суммы займа предполагается. Однако договор займа могут признать недействительным из-за отсутствия такого согласия, если будет доказано, что вы знали или должны были знать о несогласии супруга на совершение этой сделки (п. 2 ст. 35 СК РФ).

В связи с этим целесообразно проверить паспорт вашего контрагента на наличие штампа о регистрации брака. Учтите, что может быть ситуация, когда лицо в браке состоит, а штамп в паспорте отсутствует (например, при смене паспорта). Возможно и обратное — когда брак расторгнут, но штамп в паспорте остался. Поэтому рекомендуем включить в договор займа заверение о согласии супруга или о том, что оно не требуется.

Если заимодавец состоит в браке, рекомендуем получить письменное согласие его супруга на совершение договора займа. Обратите внимание на содержание согласия. Желательно, чтобы оно было с максимально «свежей» датой и именно на тот договор, который вы заключаете, с перечислением его основных условий. Учтите, что согласие может быть выдано с ограничениями, например, по условиям сделки или сроку действия согласия.

Имейте в виду, что супруг вашего контрагента может отозвать предварительное согласие, уведомив об этом стороны сделки до момента ее совершения и возместив им убытки, вызванные таким отзывом. Но если вы и заимодавец получили сообщение об отзыве после передачи вам денег, то отзыв считается несостоявшимся (п. 57 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

  1. Какие условия включить в договор займа

Как и для других договоров займа, для договора займа с заимодавцем-физлицом единственным существенным условием является предмет.

Однако вы можете заявить о необходимости согласовать и другие существенные, на ваш взгляд, условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Так, рекомендуем согласовать условия, которые являются специфическими для договора с физлицом, выступающим в качестве заимодавца: об удержании НДФЛ и возврате займа. Также включите заверение о согласии супруга заимодавца на передачу займа.

Читайте также:
Жалоба на авиакомпанию : куда писать, пошаговая инструкция

3.1. Предмет договора

Для согласования предмета укажите, что (п. 1 ст. 807 ГК РФ):

  • объектом займа являются деньги. Пропишите сумму и валюту;
  • деньги переданы заимодавцем в собственность заемщика, который обязуется возвратить ему сумму, равную полученной.

Пример формулировки условия

«По договору займа заимодавец передает в собственность заемщику денежные средства в сумме 150 000 (Сто пятьдесят тысяч) руб., а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму в порядке, установленном договором».

Проверьте, чтобы сумма в договоре совпадала с той, которая фактически будет передана. Учтите: если деньги переданы вам в ином количестве, чем указано в договоре, заем считается заключенным на переданную сумму (п. 3 ст. 812 ГК РФ). Вы не сможете обязать заимодавца передать «недостающую» часть суммы или потребовать от него уплаты процентов по ст. 395 ГК РФ за просрочку ее предоставления.

3.2. Условие об НДФЛ

Полезно прописать в договоре процентного займа условие о том, что заемщик исчисляет и удерживает НДФЛ, так как оно предупреждает заимодавца о том, что он получит сумму процентов не в полном объеме.

Дело в том, что проценты признаются доходом заимодавца, а вы — налоговым агентом (пп. 1 п. 1 ст. 208, ст. 209, п. п. 1 и 2 ст. 226 НК РФ, Письмо Минфина России от 01.02.2016 N 03-04-06/4448). Из суммы процентов необходимо удержать НДФЛ 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).

День выплаты процентов является фактическим днем получения дохода заимодавца (пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ).

Пример формулировки условия

«Заемщик как налоговый агент исчисляет и удерживает налог на доходы физических лиц (НДФЛ) в размере 13% из суммы процентов за пользование займом при их фактической выплате заимодавцу (п. 4 ст. 226 НК РФ)».

3.3. Заверение о согласии супруга заимодавца на передачу займа

Если заимодавец состоит в браке, рекомендуем включить в договор заверение заимодавца о наличии согласия супруга на передачу займа.

Если заимодавец не состоит или утверждает, что не состоит в браке, целесообразно включить заверение о том, что заимодавец не состоит в браке и потому согласие не требуется.

Согласуйте условие о неустойке или возмещении убытков на случай, если заверения окажутся недостоверными (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Кроме того, при определенных условиях вы будете вправе отказаться от договора или требовать признать его недействительным (п. п. 2, 3 ст. 431.2 ГК РФ).

Примеры формулировок условий

«Заимодавец заверяет, что состоит в браке и что выдача займа по настоящему договору осуществляется с согласия супруга. При этом стороны договора исходят из того, что заемщик полагается на указанное заверение.

В случае недостоверности заверения заимодавец уплачивает заемщику неустойку в размере 10% от суммы займа».

«Заимодавец заверяет, что не состоит в браке, в связи с чем для выдачи займа по настоящему договору не требуется согласие супруга. При этом стороны договора исходят из того, что заемщик полагается на указанное заверение.

В случае недостоверности заверения заимодавец уплачивает заемщику неустойку в размере 10% от суммы займа».

3.4. Условия о возврате займа

Рекомендуем определить в договоре:

  • срок возврата займа. Если вы его не согласуете, то по общему правилу заем надо будет вернуть в течение 30 дней со дня предъявления требования об этом (п. 1 ст. 810 ГК РФ);
  • форму возврата займа (передача наличных денег или перечисление безналичных денежных средств).

В договор процентного займа целесообразно включить согласие заимодавца на досрочный возврат суммы займа (п. 2 ст. 810 ГК РФ). Это позволит избежать необходимости дополнительно получать такое согласие в будущем.

  1. Что учесть, если заимодавцем является руководитель или участник организации-заемщика

Если заем дает руководитель или участник общества-заемщика, договор может оказаться сделкой, в совершении которой есть заинтересованность.

В таком случае нужно соблюсти процедуру извещения о сделке, а при определенных условиях — ее согласования. Известить о сделке следует не позднее чем за 15 дней до даты ее совершения, если иной срок не предусмотрен уставом общества (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО, п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Заранее получать предварительное согласие на заключение договора закон не требует (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Однако все же рекомендуем получить такое согласие, чтобы снизить риски оспаривания договора в будущем (п. 2 ст. 174 ГК РФ, п. 6 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 84 Закона об АО).

В то же время, если заимодавец — руководитель или участник (акционер), согласие (одобрение) на совершение сделки требуется не всегда. Так, оно не нужно, если, например, в обществе один участник (акционер) и он же руководитель (пп. 2 п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Материал статьи взят из открытых источников

Остались вопросы к адвокату по данной тематике?

Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!

Как правильно составить договор займа с учетом новых требований Гражданского кодекса

Как правильно составить договор займа с учетом новых требований Гражданского кодекса

При участии Михаил Пархоменко

Заемные средства в бизнесе используются весьма активно. Компании получают займы и от своих участников, и от других организаций. При этом зачастую документальное оформление заемных отношений сводится лишь к указанию соответствующего назначения платежа в расходном кассовом ордере или «платежке». Договор займа если и составляется, то позже, и, как правило, по первому попавшемуся в интернете образцу. Однако с 1 июня этого года вступили в силу поправки в главу 42 «Заем и кредит» Гражданского кодекса РФ, которые были внесены Федеральным законом от 26.07.17 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ). В правилах оформления займов произошли существенные изменения, поэтому использование старых шаблонов договора уже не может обеспечить надлежащую защиту обеим сторонам сделки. В сегодняшней статье речь пойдет о том, как оформить заемные отношения с учетом новых требований ГК РФ.

Читайте также:
Перевод ООО на специальные налоговые режимы в Санкт-Петербурге

В какой форме заключаются договоры займа с участием юрлиц и ИП

Начнем с изменения, которое касается формы договора. С 1 июня 2018 года договор займа между гражданами должен оформляться в письменной форме, если его сумма превышает 10 тыс. рублей (а не 10 МРОТ, как было ранее). При этом, как и прежде, суммовой порог не действует, если займодавцем является юридическое лицо — в этом случае договор займа даже на 1 рубль нужно составить в письменной форме. Таковы требования пункта 1 статьи 808 ГК РФ.

К сожалению, законодатель прямо не указал, нужна ли письменная форма договора, если юрлицо выступает в качестве заемщика. С одной стороны, сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны оформляться письменно вне зависимости от суммы сделки (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ). А с другой стороны, в пункте 2 статьи 161 ГК РФ сказано, что соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии со статьей 159 ГК РФ могут быть совершены устно. При этом пункт 2 статьи 159 ГК РФ гласит, устно могут заключаться все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

Получается, что договор займа, в котором обе стороны являются юрлица, надо заключать в письменной форме, так как этого требует пункт 1 статьи 808 ГК РФ. А если юрлицо занимает деньги у физического лица, не являющегося ИП, и при этом деньги передаются непосредственно при заключении договора, то формально допустима и устная форма сделки. Однако рекомендовать устный договор даже при небольшом заимствовании мы бы не стали, так как для налоговых целей (например, для учета доходов и расходов) все же необходимо иметь документ (ст. 252 НК РФ).

Отдельно остановимся на сделках, в которых участвуют ИП. Тут надо учитывать, что для целей ГК РФ предприниматели хотя и являются гражданами, но в силу прямого указания пункта 3 статьи 23 ГК РФ к их предпринимательской деятельности применяются правила, которые регулируют деятельность коммерческих юрлиц. Исключения могут быть установлены правовыми актами.

Применительно к форме договора займа это означает следующее. Если заем берется у ИП, то на основании пункта 1 статьи 808 ГК РФ договор обязательно заключается в письменной форме, так как ИП-займодавец приравнивается в данном случае к юрлицу. При этом не имеет значения сумма сделки и статус заемщика (другой ИП, физлицо или юрлицо) (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.06.06 № А58-4192/05-Ф02-2826/06-С2 по делу № А58-4192/05).

Если же предприниматель получает деньги в долг от юрлица или другого ИП, то исходя из пункта 1 статьи 808 ГК РФ, договор нужно оформить письменно. А вот если займодавцем выступает «обычное» физлицо, и деньги передаются сразу при совершении сделки, то допустима и устная форма договора (но мы бы рекомендовали и в данном случае оформить отношения сторон письменно).

Письменная форма договора: можно ли ограничиться распиской?

Как видим, в большинстве случаев договоры займа, в которых участвуют юрлица и ИП, заключаются в письменной форме. При этом нарушение правила о письменной форме договора не сделает его недействительным или незаключенным (подробнее см. «Когда договор считается заключенным: переписка и счет по e-mail, аналоги электронной подписи, оформление письма с договором»). Однако в случае спора стороны не смогут ссылаться на свидетельские показания для подтверждения как самого факта заключения договора займа, так и его условий (п. 1 ст. 160 ГК РФ, п. 1 разд. I Обзора судебной практики Верховного суда РФ № 1 (2016), утв. Президиумом ВС РФ 13.04.16).

Что же означает термин «письменная форма»? Обязательно ли наличие единого документа под названием «договор», подписанного обеими сторонами? Из пункта 2 статьи 808 ГК РФ следует, что письменная форма договора займа будет соблюдена и в том случае, если имеется расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу займодавцем определенной суммы денег заемщику. При этом данная расписка (иной документ) должны подтверждать как сам факт заключения договора займа, так и его условия — это прямо следует из формулировки рассматриваемой нормы. А значит, текст расписки (иного документа) должен содержать указание на то, что деньги получены именно взаймы, то есть заемщик обязуется вернуть их займодавцу в установленный срок или по требованию займодавца (определение ВАС РФ от 31.03.11 № ВАС-1827/11 по делу № А28-3935/2010-102/25). Также в расписке (ином документе) должна быть установлена сумма займа и сделана отметка о том, что заемщик получил данную сумму. Если в расписке (ином документе) не прописать перечисленные положения, то доказать, что деньги переданы и переданы именно по договору займа, будет практически невозможно. Этот вывод подтверждается обширной судебной практикой.

Обмениваться с контрагентами юридически значимой «первичкой» через интернет Входящие бесплатно

Например, суды не признают в качестве подтверждения заключения договора займа бухгалтерские документы должника (в т.ч. расшифровку соответствующих строк бухгалтерского баланса). Обоснование — такие документы не содержат указания на заемный характер отношений между конкретными лицами (постановления ФАС Северо-Западного округа от 21.10.09 по делу № А13-1829/2009 и ФАС Центрального округа от 12.02.13 по делу № А35-11432/2010). Также нельзя использовать акт сверки взаиморасчетов. По мнению судов, этот документ не подтверждает наличие заемных отношений между сторонами, несмотря на то, что он содержит их подписи (постановление ФАС Московского округа от 28.12.09 № КГ-А40/13537-09 по делу № А40-43264/09-47-267, определение ВАС РФ от 02.02.12 № ВАС-214/12 по делу № А41-45367/10).

Читайте также:
Есть ли условия на сегодня работать при судимости педагогом

Но даже при правильном оформлении расписки (иного документа) все равно могут быть проблемы с подтверждением займа. Например, это может случиться, если сумма займа крупная и при этом нет сведений, подтверждающих фактическое наличие у займодавца этой суммы (например, сведений о том, что он снял денежные средства с банковского счета или указал сумму займа в налоговой декларации). В такой ситуации даже верно составленная расписка не будет стопроцентным подтверждением заключения договора займа (определение Верховного суда РФ от 02.10.09 № 50-В09-7). При этом заметим, что доказать возможность выдачи займа в такой сумме обязан именно займодавец, иначе он не сможет получить свои деньги обратно (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 09.06.18 № Ф03-2065/2018 по делу № А51-3905/2017). Также отметим, что критериев «крупности» суммы займа не установлено. Поэтому данный вопрос суд каждый раз решает с учетом конкретных обстоятельств дела. В частности, в приведенных выше судебных решениях крупными признавались займы в 10 млн. рублей и в 700 тыс. рублей.

Как видим, для подтверждения заемных отношений довольно опасно не заключать договор займа в виде единого документа, подписанного сторонами, а ограничиться только распиской. Причем риск возникает не только у займодавца, который может столкнуться со сложностями при возврате суммы займа. Проблемы могут возникнуть и у заемщика. Как известно, в налоговом учете полученные по договору займа суммы не включаются в доходы (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Однако если суд при рассмотрении возникшего спора укажет, что не имеется оснований для признания отношений между сторонами заемными, то придется включить поступившую сумму займа в доходы.

Составляем договор займа: момент заключения сделки

Итак, лучше все же не пренебрегать составлением договора займа. Но можно ли использовать для этой цели шаблон договора, найденный в интернете? На наш взгляд, это опасно, особенно сейчас, после вступления в силу поправок, внесенных Законом № 212-ФЗ в главу 42 ГК РФ. Дело в том, что этот закон, помимо прочего, изменил момент, когда договор займа считается заключенным.

По действовавшим до 1 июня 2018 года правилам договор займа юридически не существовал до тех пор, пока не произошла фактическая передача денег. То есть стороны могли составить документ под названием «Договор займа», зафиксировать в нем взаимные права и обязанности, подписать его, поставить печати, однако этот «договор» не обладал юридической силой, если не происходила передача суммы займа. Именно поэтому не имело никакого смысла оформлять «рамочный» договор займа, предусматривающий открытие некоего подобия кредитной линии для заемщика. Ведь этот документ, даже если он был подписан сторонами, не влек для них никаких взаимных прав и обязанностей. Другими словами, по такому «договору» заемщик не имел права потребовать передачи денег, а займодавец не мог обязать заемщика взять деньги и платить проценты.

Теперь же правила изменились: договор займа считается заключенным лишь с момента передачи денег только в том случае, если займодавцем является гражданин (п. 1 ст. 807 ГК РФ). В остальных случаях законодатели разрешили оформлять договоры займа, которые будут иметь юридическую силу сразу с момента проставления подписей обеих сторон. Для этого нужно правильно сформулировать условия договора.

Так, если необходимо составить документ, который будет действовать уже с момента подписания, в тексте договора необходимо зафиксировать, что займодавец обязуется передать в собственность заемщика определенную денежную сумму. Вместе с тем, включение в текст договора традиционной фразы о том, что займодавец передает в собственность заемщика определенную денежную сумму, приведет к тому, что договор будет считаться заключенным только с момента фактической передачи денег. Именно поэтому нужно с особым вниманием относиться к размещенным в интернете шаблонам договора займа. Важно, чтобы в таком шаблоне были учтены комментируемые поправки, и в частности, чтобы была возможность выбора формулировки, которая определяет момент заключения договора.

К сожалению, применительно к статье 807 ГК РФ законодатели не уточнили, относятся ли ИП к категории «граждане» или на них распространяются правила о юрлицах. Поэтому до появления судебной практики по этому вопросу мы рекомендуем исходить из того, что договоры, где ИП выступает займодавцем, вступают в силу только с момента передачи денег.

Составляем договор займа: передача и возврат денег, начисление процентов

Перейдем к рассмотрению других норм, которые необходимо учесть при составлении договора займа. В частности, к ним относятся правила, регулирующие передачу и возврат денег. И здесь тоже произошли изменения.

Так, согласно новой редакции пункта 3 статьи 810 ГК РФ, если договором не установлено иное, заем считается возвращенным в момент поступления денег в банк, в котором открыт счет займодавца, а не на сам счет займодавца, как это было до 1 июня. Соответственно, если займодавец не уверен в своем банке и хочет переложить на заемщика риски, связанные с возможным банкротством кредитной организации, то в договоре нужно указать, что заем считается возвращенным только после зачисления денег на счет займодавца. Заметим, что ГК РФ не содержит аналогичной нормы о моменте получения денег заемщиком. Поэтому соответствующее условие следует согласовать в тексте договора.

Читайте также:
Работа в Швейцарии для русских: какие вакансии востребованы и как оформить рабочую визу

С датами передачи и возврата займа тесно связан и порядок начисления процентов. Согласно новой редакции пункта 3 статьи 809 ГК РФ, проценты уплачиваются до дня возврата займа включительно. А вот дату начала начисления процентов законодатели снова обошли стороной. Поэтому во избежание споров условие о том, начисляются ли проценты за день передачи денег (или же они начинают «капать» только со следующего дня), нужно отразить в договоре.

Остановимся и на норме, которая регулирует саму обязанность по уплате процентов. Общее правило такое: если в договоре денежного займа нет условия о процентах, это еще не значит, что он является беспроцентным. Исключение составляет ситуация, когда одновременно выполняются два условия: договор заключен между физическими лицами (в т.ч. ИП), а сумма займа не превышает 100 тыс. рублей. В этом случае договор, который не содержит условие о процентах, признается беспроцентным (новая редакция п. 4 ст. 809 ГК РФ).

Во всех остальных случаях за денежный заем нужно будет заплатить, если в договоре прямо не сказано, что он является беспроцентным. При этом если стороны не согласовали в договоре размер процентов, то они начисляются, исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, действовавшей в период займа (новая редакция п. 1 ст. 809 ГК РФ).

Можно ли отказаться от займа?

В связи с тем, что теперь ГК РФ допускает составление договора займа, который вступает в силу еще до передачи денег, актуальным становится вопрос о возможности каждой из сторон отказаться от такого договора.

Новая редакция пункта 3 статьи 807 ГК РФ гласит: займодавец может отказаться от передачи денег, если после подписания договора появились обстоятельства, которые очевидно свидетельствуют о том, что заем не будет возвращен в срок. Однако перечень таких обстоятельств в ГК РФ не приведен. На наш взгляд, это могут быть следующие события, касающиеся заемщика: появление в ЕГРЮЛ записи о предстоящей ликвидации компании или об исключении компании из реестра как недействующей; начало процедуры банкротства; вступление в силу решения по налоговой проверке с доначислениями; проигрыш судебного дела на значительную сумму и т.п.

Обратите внимание, что в упомянутом пункте 3 статьи 807 ГК РФ говорится о невозможности возврата займа в срок (как об условии для одностороннего отказа займодавца от исполнения договора). Но при этом срок займа не является обязательным условием договора: если этот срок не установить, то сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30-ти дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 810 ГК РФ). Такой же порядок действует и в случае, когда по условиям договора заем должен быть возвращен по требованию заемщика, которое он может предъявить в любое время.

Однако данные правила для «бессрочных» займов включены законодателем в ту же самую норму (п. 1 ст. 810 ГК РФ), которая регулирует возврат денежных средств по срочным договорам займа. А значит, займодавец может отказаться и от договора займа, в котором не установлен срок возврата денег, если до их передачи появились обстоятельства, свидетельствующие, что заем не будет возвращен в тридцатидневный срок после предъявления соответствующего требования. То есть, на наш взгляд, право займодавца отказаться от договора не зависит от того, установлен ли в нем срок, на который предоставлен заем. Но во избежание споров этот момент также лучше прямо согласовать в тексте договора.

Есть возможность «дать обратный ход» и у заемщика. Он может отказаться от договора и не получать заемные средства, если иное прямо не прописано в договоре. Срок на отказ также можно урегулировать договором. Если же этого не сделать, то заемщик вправе отказаться от принятых на себя обязательств в любое время до момента фактического получения денег (новая редакция п. 3 ст. 807 ГК РФ).

Перечисление суммы займа третьему лицу

И в заключение расскажем о поправках, которые полностью легализовали выдачу займа путем его перечисления не на счет заемщика, а третьим лицам, указанным заемщиком. Ранее подобные займы оказывались в зоне риска, так как из положений статьи 807 ГК РФ следовало, что по договору займа деньги необходимо передать именно заемщику. И если займодавец шел навстречу контрагенту, перечисляя деньги по его просьбе напрямую кредиторам заемщика, то у последнего появлялся шанс оспорить такой заем и не возвращать деньги (см., например, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.03.18 № Ф01-547/2018 по делу № А82-746/2017).

Новые редакции статей 807 и 812 ГК РФ убирают эти риски, так как содержат нормы, приравнивающие передачу денег по просьбе заемщика третьему лицу к их передаче непосредственно заемщику. Таким образом, теперь можно не опасаться подобных взаимоотношений. Достаточно лишь иметь четкое указание заемщика о том, что сумма займа по договору должна быть перечислена на счет третьего лица. Это может быть сделано как непосредственно в тексте договора, так и в соответствующем письме заемщика. В последнем случае проследите, чтобы письмо содержало ссылку на реквизиты договора займа.

Что учесть при заключении договора денежного займа между заимодавцем-юрлицом и заемщиком-физлицом

При заключении такого договора с заемщиком-гражданином, который берет заем не для предпринимательских целей, учитывайте, что закон защищает его интересы как более слабой стороны. Поэтому вы не можете, например, установить для него ростовщические проценты – суд, скорее всего, их уменьшит. При этом обратите внимание, что из-за низкого процента по займу у вас как налогового агента может появиться обязанность исчислять и перечислять в бюджет НДФЛ за заемщика. Учтите также, что вы не можете выдавать потребительские займы на профессиональной основе, в частности, делать это четыре и более раз в течение года, если у вас нет специального статуса. Вас могут оштрафовать.

Читайте также:
Статья 3.7. Конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения

Как оформить договор займа с заемщиком-гражданином и передачу денег по нему

Заключите договор в письменной форме (п. 1 ст. 808 ГК РФ). Если этого не сделать, вы не сможете сослаться в подтверждение займа и его условий на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ). И тогда доказывать, что договор заключен, вам придется с помощью других документов. Например, это могут быть документы о передаче денег (п. 2 ст. 808 ГК РФ).

Документы о передаче займа вам нужно оформить в любом случае, иначе заемщик может оспорить заем по безденежности (п. 1 ст. 812 ГК РФ). Оформление передачи денег зависит от того, передаете вы их наличными или в безналичном порядке.

Как оформить передачу наличных

Для платежа наличными оформите расходный кассовый ордер.

Будьте внимательны при его заполнении. Если вы допустите ошибку, из-за которой нельзя будет установить лицо, которому переданы деньги, в случае спора суд может признать их передачу недоказанной, а заем – безденежным. Например, это может произойти, если в ордере не расшифрована подпись лица, которое получило деньги, – это нарушает п. п. 1, 2 ст. 9 Закона о бухгалтерском учете, п. п. 6, 6.1 Указания о порядке ведения кассовых операций.

Обратите внимание, что для выдачи займа можно использовать только те деньги, которые поступили в кассу с вашего расчетного счета. Наличную выручку от продажи товаров, выполнения работ и услуг, которая поступила в кассу, минуя банк, нельзя выдать в качестве займа (п. п. 2, 4 Указания N 3073-У). Иначе вас могут оштрафовать за нарушение кассовой дисциплины (ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ).

Как оформить передачу денег в безналичном порядке

Для этого оформите платежное поручение. При этом важно правильно указать назначение платежа. Для этого впишите в графу “Назначение платежа” номер и дату заключения договора займа (Приложение 1 к Положению Банка России “О правилах осуществления перевода денежных средств”).

Также рекомендуем указать в этой графе наименование и основные условия договора займа, например срок возврата и размер процентов. Это может помочь вам, если договор будет утрачен, исключен судом из числа доказательств и т.д. В некоторых случаях суд применяет к отношениям сторон условия, которые указаны в назначении платежа. Однако обратите внимание, что суд будет учитывать ряд обстоятельств, в том числе вашу взаимную переписку, переговоры с заемщиком, наличие иных обязательств (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2015)).

Чтобы на случай утраты договора у суда не было сомнений, что вы платили как заимодавец, а не как заемщик, который возвращал заем, рекомендуем написать в платежном поручении про выдачу займа.

Пример заполнения графы “Назначение платежа”

Выдача займа по договору займа N 07/19 от 04.06.2018 на срок до 30.12.2019. На сумму займа начисляются проценты по ставке 12 (двенадцать) % в год.

Какой размер процентов установить в договоре с заемщиком-гражданином

Вы можете указать любой размер процентов, в том числе с использованием переменных величин (п. 2 ст. 809 ГК РФ).

Но если проценты будут в два и более раза превышать обычно взимаемые в подобных случаях с заемщика-гражданина, суд может уменьшить их размер, посчитав проценты ростовщическими, т.е. чрезмерно обременительными для заемщика. Это не распространяется на заимодавцев, которые ведут профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов (п. 5 ст. 809 ГК РФ).

Если вы предоставите заем без процентов или под низкий процент, то по общему правилу должны будете как налоговый агент рассчитать, удержать и перечислить в бюджет НДФЛ с материальной выгоды от экономии на процентах (пп. 1 п. 1, п. 2 ст. 212, п. п. 1, 2 ст. 226 НК РФ).

Такая экономия возникает, если вы установите ставку:

  • по рублевому займу – меньше 2/3 ставки ключевой ставки Банка России (пп. 1 п. 2 ст. 212 НК РФ, Указание Банка России от 11.12.2015 N 3894-У);
  • по займу в валюте – меньше 9% (пп. 2 п. 2 ст. 212 НК РФ).

Обратите внимание, что, если ключевая ставка Банка России повышается, налоговая обязанность может возникнуть, даже если раньше ее не было. Это произойдет, когда в новых условиях процент по займу станет меньше чем 2/3 этой ставки. Тогда в конце месяца, в котором это случилось, вы будете обязаны рассчитать материальную выгоду заемщика (пп. 7 п. 1 ст. 223 НК РФ).

Рекомендуем предупредить заемщика об этом заранее, чтобы потом не было споров и недоразумений.

Какие платежи нельзя требовать с заемщика-гражданина

Вы не можете взимать с заемщика-гражданина комиссию за обслуживание займа, условие о ней нельзя включать в договор (Определение Верховного Суда РФ от 11.06.2013 N 51-КГ13-3).

Также не рекомендуем включать в договор условие о комиссии за выдачу займа, за досрочный возврат. Такие условия суд может посчитать ущемляющими заемщика-потребителя, если придет к выводу, что заимодавец оказал финансовую услугу. Данная услуга относится к сфере регулирования Закона о защите прав потребителей (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17).

Можно ли лишить заемщика-гражданина права на отказ от получения займа

Нет, вы не можете лишить этого права заемщика-гражданина.

Он вправе отказаться получать заем полностью или частично, если предупредит вас об этом. Предусмотреть иное в договоре нельзя (п. 3 ст. 807 ГК РФ).

Читайте также:
По каким налогам предоставляется инвестиционный налоговый кредит

Может ли заемщик-гражданин вернуть деньги досрочно

Заемщик, который взял деньги не в предпринимательских целях, вправе вернуть заем досрочно. Сделать это он может полностью или частично без вашего согласия. Единственное требование для заемщика – он должен заранее уведомить вас о досрочном возврате. Заранее – это значит не менее чем за 30 дней до дня возврата. В договоре можно указать только более короткий срок для такого уведомления, лишить заемщика права досрочно вернуть заем нельзя (п. 2 ст. 810 ГК РФ). Беспроцентный заем заемщик также может вернуть досрочно полностью или частично, однако иное можно предусмотреть в договоре, требование уведомлять о возврате не установлено (п. 2 ст. 810 ГК РФ).

Кто может заниматься профессиональной деятельностью по выдаче потребительских займов

Если ваша организация выдает денежные займы потребителям на постоянной основе, в частности, делает это не менее четырех раз в течение одного года (не считая займов своим работникам), это уже является признаком профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов (п. 5 ч. 1 ст. 3 Закона о потребительском кредите).

Вести ее могут только подконтрольные Банку России организации – профессиональные кредиторы: кредитные и некредитные финансовые организации на основании специальных законов (ст. 4 Закона о потребительском кредите). К некредитным финансовым организациям, в частности, относятся микрофинансовые организации, ломбарды. При заключении договоров с потребителями они должны соблюдать специальные требования, установленные Законом о потребительском кредите и другими законами, например Законом о микрофинансовых организациях.

Если ваша организация не является профессиональным кредитором, ей нельзя заниматься указанной деятельностью, иначе ее могут оштрафовать по ст. 14.56 КоАП РФ.

  1. Чем отличается двойное гражданство от второго гражданства
  2. Способы получения гражданства Румынии. Обзор программ, варианты иммиграции в ЕС.
  3. Получение гражданства Польши через Карту поляка. ВНЖ, ПМЖ в Польше.

Договоры займа между «своими»: риски

Алексей Смирнов

Чтобы привлечь в бизнес деньги, но сохранить над ним контроль, многие компании прибегают к займам от взаимозависимых лиц — дочерних и материнских компаний, учредителей, руководства. Но судебная практика показывает, что такие займы могут создать налоговые проблемы и для займодавца, и для заёмщика. Разберемся, какие есть риски и как их избежать.

В чём суть проблемы

Пристальный интерес налоговых органов к договорам займа между взаимозависимыми лицами в первую очередь связан с неры­ночным характером таких операций. Дело в том, что условия этих договоров сильно отличаются от обычных: беспроцентные займы, займы на длительное время (в том числе бессрочные), просроченные займы, по которым нет требований о возврате и уплате штрафов.

Получить такое финансирование на открытом рынке прак­тически невозможно. А значит, подобные условия связаны ис­ключительно с взаимозависимостью заёмщика и займодавца. Например, это касается ситуаций, когда такие договоры заключаются между материнской и дочерней компаниями или меж­ду должностными лицами, которые приходятся друг другу родственниками или друзьями.

С точки зрения налогового законодательства сделки, кото­рые совершаются на нерыночных условиях, не должны ничем отличаться от обычных сделок, а любые доходы, недополучен­ные в результате таких сделок, должны быть учтены для целей налогообложения (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). А значит, займы между взаимозависимыми юридическими лицами могут иметь серьёзные налоговые последствия. Рассмотрим примеры.

Как смотрят на это суды

При проверках займов между «своими» налоговые органы ищут скрытые от налогообложения дохо­ды. Речь идёт не только о доначислении займодавцу процентов по договору беспроцентного займа, которые он мог бы полу­чить, если бы передал эти деньги независимому лицу. Налоговые органы смотрят на этот вопрос гораздо шире, проверяя и процентные займы и признавая сам заём доходом за­ёмщика. Такой подход нашёл поддержку и у судов.

Пример 1. ВС доначислила налог предпринимателю, который взял беспроцентный займ у нескольких ООО, где был участником

Представим ситуацию. Организация предоставила свое­му участнику — индивидуальному предпринимателю — заём без процентов и без указания срока возврата. При этом речь идёт не о единичной сделке: участник получил займы на оди­наковых условиях от нескольких компаний, которые контроли­ровал, и не вернул ни одного из них. По мнению инспекторов ФНС, подобные займы были выданы на нерыноч­ных условиях, а также свидетельствовали о том, что заёмщик не собирался возвращать полученные средства.

Оценив эти обстоятельства, Верховный Суд РФ пришёл к вы­воду, что все договоры были формальными, поэтому суммы займов должны признаваться доходом заёмщи­ка для целей налогообложения (Определение ВС от 03.04.2019 № 304-ЭС19-3151 по делу № А03-384/2018).

В результате заёмщик, который получал займы в статусе ИП, утратил право на применение УСН, так как превысил ли­мит по величине дохода (п. 2 ст. 346.12 НК РФ). Поэтому переквалификация займа привела к значительным до­начислениям по всей деятельности учредителя.

Пример 2. Суд переквалифицировал займ, который учредитель-ИП взял у своей компании, в дивиденды и доначислил НДФЛ

Схожий подход применили судьи ВС РФ и в Определении от 09.04.2019 № 307-ЭС19-5113 по делу № А26-3394/2018. Здесь уже деньги выдавались под процент, который реально упла­чивался учредителем, однако ФНС удалось убедить суд в том, что эти средства являются не займами, а дивидендами.

Дело в том, что стороной договора займа выступал учре­дитель, но не как простое физлицо, а как ИП. Все полученные средства он переводил на личные счета, в предприниматель­ской деятельности не использовал и не возвращал их займо­давцу. При этом деньги выдавались на длительный срок (более пяти лет), а ставка по займу была установлена в размере 2/3 учётной ставки ЦБ РФ.

Читайте также:
Правила внесения исправлений в книгу учета движения трудовых книжек

По мнению ИФНС, совокупность этих фактов означала, что полученные деньги учредитель использовал для личных нужд и возвращать не планировал. Следовательно, он присвоил прибыль «своей» компании, поэтому эти займы нужно рассматривать как дивиденды. В дополнение инспекторы проанализировали и деятельность компаний-займодавцев и установили, что выдан­ные займы соответствовали сумме нераспределённой прибыли.

В результате физлицу был доначислен НДФЛ со всей суммы полученных займов, так как доходы в виде дивидендов в рамках УСН не облагаются налогом (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Одновре­менно учредителя оштрафовали за то, что он не представил де­кларацию по НДФЛ в отношении доначисленных сумм.

Что касается условия об уплате процентов, то оно сыграло против налогоплательщика, поскольку размер процентов был чётко привязан к учётной ставке ЦБ РФ. Включение в договор подобного условия суд признал недобросовестным поведени­ем обеих сторон, направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ с материальной выгоды по повышенной став­ке 35 % (у заёмщика) и от исполнения обязанностей налогового агента (у займодавца).

В данном случае займодавца не оштрафовали за неудержание НДФЛ с дивидендов, хотя все условия для этого были. Оценивая возможные налоговые последствия при займах между взаимозависимыми лицами, это тоже нужно принимать во внимание.

Пример 3. Суд переквалифицировал заём в безвозвратную финпомощь и доначислил налог на прибыль

Наконец, ВС РФ также встал на сторону налоговиков в деле об учёте в расходах процентов по договору займа. У за­ёмщика не было реальных источников, за счёт которых он мог бы возвратить заём. Займодавец об этом знал, но постоянно продлевал срок возврата займа. ФНС посчитала, что это подтверждает фиктивность займа. Суд пе­реквалифицировал его в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, которые заёмщик учитывал в расходах при методе начисления, были исключены, что при­вело к доначислению налога на прибыль (Определение ВС РФ от 08.04.2019 № 310-ЭС19-3529 по делу № А09-1493/2018).

Сдать отчётность и сформировать платёжку по налогу на основе декларации бесплатно

Как снизить риски

Как видим, займы между взаимозависимыми юридическими лицами, особенно беспроцентые, могут иметь серьёзные налоговые последствия. Если суд признает заёмные отношения фиктивными, это может привести, в частности, к доначислению налога на прибыль и НДФЛ. При этом даже если заёмщик реально уплачивает проценты за пользование займом, это не гарантирует, что займ не переквалифицируют. Как минимизировать риски?

Отказаться от займов на нерыночных условиях

Займы должны со­ответствовать рыночным условиям как «де юре», так и «де факто». Это значит, что при оформлении заёмных отношений между «сво­ими» мало включить в договор те же условия, что и в договоры с неаффилированными лицами. Нужно также фактически подтверждать реальность сделки. А для этого отслеживать исполнение договоров и требовать возврата денег по окончании срока займа. Также не стоит без обеспечения выдавать займы и продлевать договоры, если известно, что у заёмщика плохое финансовое состояние.

Вернуть деньги по формальным займам

Мы советуем провести ревизию уже имеющихся заёмных отношений и оценить их с точки зрения признаков формальности. И если такие признаки обнаружатся, то стоит предпринять меры по возврату средств, чтобы уменьшить ри­ск переквалификации займа и налоговых доначислений.

Взвесить риски по беспроцентным займам

Риск договора беспроцентного займа в том, что заёмщик фактически пользуется деньгами бесплатно. А значит, займодавцу могут доначислить доход в виде неполученных процентов (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это возможно, если заёмщик применяет УСН «Доходы».

Рассчитайте, какой налог заплатили бы обе стороны, если бы займ выдавался под рыночный процент, и сравните эту сумму с текущими налоговыми обязательствами сторон. Если сумма налога с учётом процентов будет выше реальной, то риски велики и от заклю­чения такого договора беспроцентного займа стоит отказаться. Если же он уже заклю­чён, стоит изменить его условия и установить проценты. Гражданский кодекс позволяет придать этому условию обратную силу, распространив его действие на период с даты выдачи займа (п. 2 ст. 425 ГК РФ).

Эти меры значительно сни­зят риски переквалификации займов и на­логовых доначислений.

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Инструкция по займам между физическими и юридическими лицами на все случаи жизни

Может ли работник взять в долг в своей организации на личные нужды? Может ли получить сумму и вернуть точно такую же, не уплатив проценты? Может ли директор давать в долг своей компании? Эти и многие другие вопросы рано или поздно возникают в любой компании.

Давайте разбираться последовательно. Часто в обыденной речи мы используем слова займ и кредит как синонимы, но это не так, поэтому начнем с определений, которые содержит Глава 42 ГК РФ.

Кредит — это денежные средства, которые банк или кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить заемщику в размере и на условиях, предусмотренных кредитным договором. (следует из п1 ст819 ГК РФ)

Займ — это деньги, вещи или ценные бумаги, которые одна сторона (заимодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику), а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег или равное количество полученных вещей, ценных бумаг (следует из п1 ст 807 ГК РФ).

Таким образом, кредит предоставляет исключительно кредитная организация. Займ же понятие более широкое, и когда мы ведем речь о долговых взаимоотношениях в коммерческих организациях с работниками, контрагентами или иными лицами, то имеем в виду именно его.

Читайте также:
Пенсионный фонд в Уркарахе - адрес, телефон, режим работы отделения

Займ работнику

Выдавать или не выдавать заемные средства сотрудникам решает руководство компании. Если принято положительное решение, то в первую очередь необходимо заключить договор займа обязательно в письменной форме согласно требованиям п 1 ст 808 ГК РФ.

Также важно подчеркнуть, что выдать заемные средства можно любым способом:

перечислить на карту или

выдать из кассы организации, так как лимит наличных расчетов в 100 000 руб эту операцию не ограничивает. Согласно ст 861 ГК РФ если одним из субъектов правоотношений является гражданин и эти отношения не связаны с предпринимательской деятельностью, то расчет наличными без предельных величин законодательно разрешен (п. 5 Указания Банка России от 07.10.2013 № 3073-У)

Важно. с 01.07.2019 согласно Закона от 22.05.03 №54-ФЗ обязательно применение ККТ с выдачей чека при предоставлении физлицу и последующем погашении им целевого займа на приобретение товаров, работ, услуг. При условии нецелевого займа или на прочие цели необходимость в выдаче чека отсутствует.

Процентную ставку необходимо указать в условиях договора займа, при отсутствии данного пункта ее размер определяется равным ключевой ставке Банка России. Это условие прописано в ст 809 ГК РФ.

По общему правилу проценты начисляются ежемесячно со дня, следующего за днем получения средств и исчисляются в календарных дня по день возврата, если иное не прописано в договоре.

Отдельно стоит остановиться на беспроцентном займе (это же относится и к совсем небольшим процентным ставкам). Данная, безусловно, приятная вещь может сэкономить значительную сумму заемщику по сравнению с банковским кредитом, но не все так радужно. Счастливый заемщик вынужден будет уплатить с этой экономии на процентах сумму в виде налога на доходы физлиц по ставке никак не 13 привычных процентов, а сразу 35% (п 2 ст 224 НК РФ).

Налоговая база в таком случае определяется как превышение суммы процентов за пользование заемными средствами, исчисленной исходя из 2/3 действующей ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату фактического получения налогоплательщиком дохода, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора (п2 ст 212 НК РФ). Организация выступает в данном случае налоговым агентом и должна удержать НДФЛ на общих условиях из дохода физлица либо сообщить в налоговый орган о невозможности удержания.

Что касается прочих «зарплатных» налогов, то обязанность в их начислении отсутствует, так как заемные средства доходом налогоплательщика не являются (пп 10 п1 ст 251 НК РФ).

А вот начисленные проценты с точки зрения заимодавца необходимо учесть:

либо в составе доходов от обычных видов деятельности

либо в составе прочих доходов

(п 34 ПБУ 19/02, п4 и абз 2 п 7 ПБУ 9/99)

Разберем на примере:

Иванов И.И. получил из кассы 20.12.2019 процентный (2% годовых) займ в размере 110 000,00 рублей сроком на 2 месяца. Что следует сделать бухгалтеру?

Расчет процентов за декабрь:

Сумма займа / Кол-во дней в году * Кол дней пользования займом * Ставка проц = Проценты

110 000,00 /365*11*2% (считаем календарные дни с 21.12.2019) = 66,30 руб

Рассчитаем МВ (Материальную выгоду):

Сумма займа * (2/3 ставки рефинас. – Ставка проц по договору)/Кол-во дней в году* Кол дней пользования займом = МВ

Что учесть при заключении договора денежного займа между заимодавцем-юрлицом и заемщиком-физлицом

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Новости и аналитика Правовые консультации Налоги и налогообложение Одно юридическое лицо планирует выдать займ другому юридическому лицу под 1% годовых. Стороны применяют общий режим и/или УСН. Займы предоставляются в рублях. Юридические лица являются резидентами РФ. Какие налоговые риски возникают в том случае, если процентная ставка по договору займа будет выше или ниже ставки рефинансирования в случаях, когда юридические лица не являются взаимозависимыми лицами, и в случаях взаимозависимости юридических лиц?

Одно юридическое лицо планирует выдать займ другому юридическому лицу под 1% годовых. Стороны применяют общий режим и/или УСН. Займы предоставляются в рублях. Юридические лица являются резидентами РФ.
Какие налоговые риски возникают в том случае, если процентная ставка по договору займа будет выше или ниже ставки рефинансирования в случаях, когда юридические лица не являются взаимозависимыми лицами, и в случаях взаимозависимости юридических лиц?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
При превышении суммы сделок (доходов по сделкам) всех видов между взаимозависимыми организациями за календарный год суммового критерия в 1 млрд. руб. и при невыполнении условий, установленных пп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ, договор займа признается контролируемой сделкой. В таком случае стороны вправе признать доходом (расходом) процент по такому договору исходя из ставки в пределах интервалов значений, указанных в п. 1.2 ст. 269 НК РФ.
Если договоры займа не являются контролируемыми сделками (включая договоры с невзаимозависимыми лицами), стороны вправе учитывать доходы и расходы по такой сделке исходя из фактически определенной договором процентной ставки. В этом случае мы не видим налоговых рисков.

Обоснование вывода:
По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Ставка по договору займа может быть установлена сторонами договора займа в любом размере (п. 2 ст. 1, ст. 421, п. 1 ст. 809 ГК РФ).
Особенности учета процентов по долговым обязательствам в целях налогообложения определены ст. 269 НК РФ (п. 2 ст. 346.16 НК РФ).
Из п. 1 ст. 269 НК РФ следует, что если договор займа не отвечает признакам контролируемой сделки, доход (расход) в виде процентов по такому договору признается исходя из фактической процентной ставки, иначе говоря, из ставки, которая предусмотрена договором, без каких-либо ограничений.
В то же время если договор займа является контролируемой сделкой, налогоплательщик вправе признать доходом (расходом) процент по такому договору исходя из ставки в пределах интервалов значений, указанных в п. 1.2 ст. 269 НК РФ (п. 1.1 ст. 269 НК РФ, письма Минфина России от 19.09.2018 N 03-03-06/1/67126, от 06.04.2015 N 03-01-18/19113)*(1).

Читайте также:
Примерная форма договора поручения на оказание услуг по транспортной логистике - бланк 2022

Договор займа с взаимозависимым лицом

Условия и особенности признания сделок контролируемыми установлены ст. 105.14 НК РФ. В целях налогообложения контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных ст. 105.14 НК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми для целей налогообложения признаются лица, если особенности отношений между ними могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.
В ст. 105.1 НК РФ приведен закрытый перечень ситуаций, когда лица признаются взаимозависимыми (п. 2 ст. 105.1 НК РФ). Однако в силу п. 7 ст. 105.1 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в п. 1 ст. 105.1 НК РФ.
Вместе с тем контролируемыми сделками признаются не все сделки между взаимозависимыми лицами, а только те, которые отвечают критериям, предусмотренным ст. 105.14 НК РФ (п. 1 ст. 105.14 НК РФ)*(2). При отсутствии обстоятельств, перечисленных в п.п. 2 и 3 ст. 105.14 НК РФ, сделки не признаются контролируемыми даже в случае, если они совершены между взаимозависимыми лицами.
Основанием для признания контролируемыми сделок между взаимозависимыми лицами является, в частности, превышение суммы доходов по сделкам в календарном году установленного суммового критерия в 1 млрд. руб. (п. 3 ст. 105.14 НК РФ).
Иными словами, сделки между организациями по общему правилу будут признаваться контролируемыми в том случае, если сумма доходов по ним за календарный год превысит 1 млрд. руб.
Исходя из п. 9 ст. 105.14 НК РФ, в целях применения ст. 105.14 НК РФ суммируются доходы по всем сделкам, совершенным между взаимозависимыми лицами, а не только по сделкам того же вида, что и сделка, в отношении которой ставится вопрос о признании ее контролируемой. При этом сумма доходов исчисляется с учетом порядка признания доходов, установленного главой 25 НК РФ (письма Минфина России от 22.12.2017 N 03-12-11/1/85902, от 11.02.2016 N 03-01-18/7239, от 11.02.2016 N 03-01-18/7229).
Отметим, кстати, что с 01.01.2017 сделки по предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации либо местом жительства всех сторон и выгодоприобретателей по которым является Российская Федерация, не признаются контролируемыми независимо от суммовых или других критериев (пп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ).
При определении суммы доходов для целей применения ст. 105.14 НК РФ доходы по сделкам между взаимозависимыми лицами применительно к договорам займа должны определяться исходя из суммы процентов по договорам займа, а не самих заемных средств (письма Минфина России от 23.05.2012 N 03-01-18/4-67, от 14.03.2012 N 03-01-18/2-29, п. 6 письма ФНС России от 11.07.2013 N ОА-4-13/12513@).
При этом оценка суммы доходов при определении лимита, установленного п. 3 ст. 105.14 НК РФ, может осуществляться исходя из рыночных цен, так как при определении суммы доходов по сделкам ФНС России для целей ст. 105.14 НК РФ вправе проверить соответствие сумм полученных доходов по сделкам рыночному уровню с учетом положений глав 14.2 и 14.3 НК РФ (письмо Минфина России от 13.08.2013 N 03-01-18/32745).
Таким образом, для оценки налогового риска признания сделки контролируемой организации следует определить сумму доходов по сделкам с взаимозависимым лицом, включив в показатель дохода сумму процентов, которую заимодавец мог бы получить от заемщика.
При всем вышеизложенном согласно пп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ (применительно к рассматриваемой ситуации) вне зависимости от того, удовлетворяет ли сделка по договору займа условию пп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ (суммовому критерию в 1 млрд. руб.), она не признается контролируемой, если организации удовлетворяют одновременно следующим требованиям:
– они зарегистрированы в одном субъекте РФ;
– они не имеют обособленных подразделений на территориях других субъектов РФ, а также за пределами РФ;
– они не уплачивают налог на прибыль организаций в бюджеты других субъектов РФ;
– они не имеют убытков (включая убытки прошлых периодов, переносимые на будущие налоговые периоды), принимаемых при исчислении налога на прибыль организаций;
– отсутствуют обстоятельства для признания совершаемых такими лицами сделок контролируемыми в соответствии с пп.пп. 2-7 п. 2 ст. 105.14 НК РФ.
Резюмируя, можно заключить, что договор займа между взаимозависимыми организациями является контролируемой сделкой только в случае, если:
– сумма доходов по всем сделкам между ними за календарный год (сумма цен сделок) превышает 1 млрд. руб.;
– и при этом стороны договора не удовлетворяют требованиям пп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ.
Иными словами, договор займа не будет являться контролируемой сделкой, если сумма доходов по всем сделкам между взаимозависимыми организациями за календарный год (сумма цен сделок) будет меньше 1 млрд. руб., а при превышении 1 млрд. руб. – если будут выполняться критерии, установленные пп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ.
Напоминаем, что при наличии условий для признания сделки контролируемой налогоплательщик должен уведомить налоговые органы об указанной сделке (ст. 105.16 НК РФ).

Читайте также:
Пенсионный фонд в Донском районе - адрес, телефон, режим работы отделения

Договор займа с невзаимозависимым лицом

В ряде случаев сделки между невзаимозависимыми лицами приравниваются к сделкам между взаимозависимыми лицами. Признаки таких сделок приведены в п. 1 ст. 105.14 НК РФ, это:
– посреднические сделки по реализации (перепродаже) товаров (выполнению работ, оказанию услуг) – при определенных обстоятельствах;
– сделки в области внешней торговли товарами мировой биржевой торговли;
– сделки, одной из сторон которых является лицо, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства которого являются государство или территория, включенные в перечень государств и территорий, утвержденный приказом Минфина России от 13.11.2007 N 108н.
Таким образом, по общим правилам в приведенных обстоятельствах мы не видим оснований для признания договора займа с юридическим лицом, не являющимся взаимозависимым по отношению к организации, контролируемой сделкой.
Вместе с тем еще раз напомним, что общее определение взаимозависимых лиц для целей налогообложения приведено в п. 1 ст. 105.1 НК РФ, и это определение содержит не столько критерий прямого участия одного юридического лица в другом, но и исходит из особенностей отношений между юридическими лицами как в силу участия в уставных капиталах, так и в соответствии с каким-либо заключенным между лицами соглашением или при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами (абзац второй п. 1 ст. 105.1 НК РФ).
Более того, как указано в п. 10 ст. 105.14 НК РФ, даже если сделка не отвечает признакам контролируемой, она может быть признана таковой в судебном порядке по заявлению ФНС России, при наличии достаточных оснований полагать, что указанная сделка является частью группы однородных сделок, совершенных в целях создания условий, при которых такая сделка не отвечала бы признакам контролируемой сделки, установленным прочими нормами ст. 105.14 НК РФ (смотрите также письмо Минфина России от 24.10.2013 N 03-01-18/44927).

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
– Энциклопедия решений. Взаимозависимые лица для целей налогообложения: понятие и порядок признания;
– Энциклопедия решений. Проценты по контролируемым сделкам в целях налогообложения прибыли;
– Энциклопедия решений. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами;
– Энциклопедия решений. Сделки, не признаваемые контролируемыми;
– Энциклопедия решений. Договор беспроцентного займа;
– Энциклопедия решений. Налоговый учет процентов по договорам займа и иным аналогичным договорам (иным долговым обязательствам, включая ценные бумаги);
– Вопрос: Одно юридическое лицо планирует выдать заем другому юридическому лицу под 1% годовых. Все стороны взаимоотношений являются резидентами РФ и применяют общий режим налогообложения. Дочерние организации при этом являются сельхозпроизводителями, применяющими налоговую ставку по налогу на прибыль организаций 0% на основании п. 1.3 ст. 284 НК РФ. Может ли одно юридическое лицо выдать заем другому юридическому лицу под 1% годовых в случае, если юридические лица не являются взаимозависимыми лицами, и в случае взаимозависимости юридических лиц (одно из них является учредителем (участником, акционером) другого со 100-процентным участием)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2016 г.);
– Вопрос: Какие риски могут быть при заключении договора беспроцентного займа между взаимозависимыми юрлицами (сделка по предоставлению займа между взаимозависимыми лицами не относится к контролируемым)? Можно ли в договоре займа определить процент за пользование займом меньше ставки рефинансирования (например, 3-4%)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2017 г.);
– Вопрос: Член совета директоров акционерного общества, являющийся сыном бенефициарного владельца данного общества, планирует предоставить заем акционерному обществу. Сделка будет одобрена Советом директоров как сделка с заинтересованностью. Заимодавец (резидент РФ) акционером общества (российской организации) не является. Его отец является основным акционером с долей 86%. Какие налоговые риски могут возникнуть в связи с этим как у общества, так и у члена совета директоров? Можно ли предоставить беспроцентный заем или заем под минимальный процент, который будет ниже ключевой ставки Банка России? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2019 г.).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Цориева Зара

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) В письме Минфина России от 30.09.2015 N 03-03-06/2/55797 сказано, что особенности учета процентов по долговым обязательствам по сделкам между взаимосвязанными лицами в случае, если такие сделки не признаются контролируемыми в соответствии со ст. 105.14 НК РФ, в ст. 269 НК РФ не предусмотрены (здесь же пояснено, что для целей главы 25 НК РФ доходы налогоплательщика в виде процентов, полученных по долговым обязательствам по сделкам, заключенным между взаимозависимыми лицами, в случае отсутствия у таких сделок в соответствии с НК РФ признаков отнесения к контролируемым определяются исходя из фактической ставки и учитываются на основании п. 6 ст. 250 НК РФ в составе внереализационных доходов). Аналогичное мнение изложено в письме Минфина России от 10.06.2016 N 03-03-06/1/34200.
*(2) Так, например, в соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ одним из оснований признания сделки контролируемой является то обстоятельство, что одна из сторон сделки освобождена от обязанностей налогоплательщика налога на прибыль организаций.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: